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论物权法上的先占制度

李光恩


　　摘要：先占作为所有权取得的一种古老的、特别的方式，在实际的物权法律关系中有着十分重要的地位，鉴于我国现行法律尚无先占制度的明文规定，本文拟从先占的概念、构成要件及制度构建等方面予以阐述，对先占制度的价值进行讨论。
关键词：先占 构成要件 制度构建
　　一、先占的概念与性质
　　（一）概念
　　所谓先占，是指以所有的意思，先于他人占有无主的动产，先占人从而取得该动产所有权。先占的产生比较古老，在人类社会形成之始，人们基于先占，取得狩猎物等财产的所有权。随着社会不断发展，人们的财产权利日益扩张，无主动产的存在减少，故而基于先占取得所有权的情形渐趋少见。先占早先见于罗马法中，是万民法上的所有权取得的“自然方式”之一。到了近代，《法国民法典》、《德国民法典》、《日本民法典》等均对先占制度予以明文规定，确定了先占乃取得所有权的方式之一。
　　（二）先占的性质
　　先占的法律性质，关键是讨论其属于法律行为还是事实行为的问题，对此，主要有三种不同学说，即法律行为说、准法律行为说和事实行为说。［1］
　　法律行为说认为，先占的成立,须先占人以所有的意思占有标的物,从而取得所有权。其强调先占人占有时的主观目的为所有的意思时方可成立先占。该观点将“所有的意思”等同于“效果意思”，效果意思是行为人行为时欲使行为产生私法效果，即法律约束力的意思。但所有的意思为行为的目的意思，不同于效果意思。
　　准法律行为说认为，先占属于以意思表示为要素,基于法律的规定而发生的取得所有权效果的制度,属于准法律行为中的表现行为。但是之一观点无法解释何以在没有意思表示的事实行为中存在大量的先占问题。
　　事实行为说认为，先占中的以所有的意思非指效果意思,而是指事实上对物有完全支配管领的意思。基于先占无主动产的事实,法律赋予占有人取得所有权的效果。这一观点得到了多数人的赞同。
先占属于事实行为，其不依赖行为人的意图而产生法律后果，基于先占取得所有权，先占人对标的物的主观认识，存在与否，正确与否，均在所不问。
　　此外，先占属瞬间行为，先占行为一经完成，即取得所有权。
　　先占是原始取得所有权的一种方式。与原始取得相对应的是继受取得，继受取得须依他人既存权利而取得物的所有权。而先占非基于他人的既存权利，不依赖与他人的意思表示，属于原始取得。
　　二、先占的构成要件
　　（一）对象要件
　　1．先占的对象，应为无主物。无主物是指不属于任何人所有的物。只有在无主物上，才存在先占的可能。对于某物是否属于无主物，应着重从物的存在状态来判断。这包括该物所在位置、隐蔽状况、是否为抛弃等方面考察。避免是他人遗失物、埋藏物或隐藏物而进行占有。对于某物是否属于抛弃物，则应看行为人是否有抛弃的意思及抛弃行为。例如，甲、乙为夫妻，一日丈夫甲在清理旧物时扔掉一批衣物，被拾废品者丙捡到。丙翻开一件衣服时发现内包有现金1万元，经查，此乃妻乙所藏私房钱。此时丙不能取得该笔现金，原因便是该现金并非抛弃物。
　　2．先占的对象，应为动产。在现代社会，各国民法均将先占制度的适用对象，界定在动产之上。［2］土地及其附着物不适用先占，且一些特殊动产，如尸体，依公序良俗原则，亦不得先占。
　　（二）主观要件
　　对于无主物的先占，主观上应具有自主占有的意思。根据占有人的意思为标准，可分为自主占有和他主占有，前者是指以物属于自己所有的意思的占有，后者乃无所有的意思，仅依某种特定关系支配某物。先占人要基于先占而取得所有权，必须以所有的意思占有该物，即必须对该物构成自主占有。若无法占有人是否具有自主占有的意思的情况下，根据事实推定规则，推定占有人自主占有。
　　此外，由于先占属于事实行为，故并不依赖于先占人的行为能力。即无民事行为能力人和限制民事行为能力人均可依据先占而取得无主物的所有权。
　　（三）禁止性要件
　　基于先占而取得所有权，必须受到国家强制性规定的限制。［3］任何行为均要受到一定强行性规范的限制，此乃为维护社会公共秩序和利益而设定。例如宣布为国家所有的野生动物资源，不得先占。
　　三、先占制度的价值
　　任何一项制度的存在均有其合理一面的价值，针对先占，部分国家的民法中予以明确规定，定有其相当的价值体现。其显而易见的便是实现了物有归属，尽物之用。
　　先占的对象为无主动产，无主动产的存在，使得该物无法处于特定所有权人控制之下，常日闲置，造成物的浪费，给社会财产带来损失。另一方面，也使无主物无法发挥其效用，无法带给社会相应的收益。社会总收益的不增长实为消极减少，不利于社会效益。当下，国家倡导发展循环经济，对资源应循环利用。先占正适应于这一目的，先占人将无主动产以所有的意思自主占有，变为其所有的财产，由其对该物进行处置、利用，物尽其用，节约了社会资源。
　　四、我国先占制度的构建
　　（一）现行立法及相关争议
　　我国于2007年颁布了《物权法》，其中第九章是关于所有权取得的特别规定，包含了善意取得，拾得遗失物等等，但未规定先占制度。在《物权法》的制定过程中，理论上对于应否规定 先占制度，也存在着争议。［4］
　　否定说认为，我国不应当在物权法中确立先占制度，其理由是：
　　第一，现代社会先占取得适用的范围太小，社会资源因人口资源关系而依先占取得的可能性很低；我国实行自然资源公有，即使对于野生动植物，适用先占的范围也十分狭窄。第二，确立先占制度会对所有权，尤其是国家和集体所有权造成侵害。第三，以先占取得对物的所有权违背了我国拾金不昧的社会主义道德标准。［5］
　　肯定说认为应当在我国物权法中确立先占制度，该观点主张：
　　首先，先占的对象是无主物，故不可能对所有权造成侵害，国家和集体的所有权受法律保护，排除在了先占之外。其次，无主物不等同与遗失物，与拾得遗失物应返还并不矛盾。此外，先占制度也有其价值所在，即实现物有所归、物尽其用。
　　综合两种观点来看，肯定说应更趋向合理，更能解决实际问题。
　　（二）构建分析
　　从我国的现实国情来看，在实际生活中时有发生的先占财产纠纷难以找到评判依据；我国人口众多，所产生的废弃物、抛弃物也定然很多，若不允许先占，则必将造成一部分尚有利用价值之物的浪费，因此，在我国民法中确立先占制度在所必行。
　　首先，我国法律并未规定无主财产归国家所有，故将所有无主财产均认定为国家所有并没有法律依据。其次，从现行法律看，埋藏的文物、受国家法律保护的野生动物、渔业资源等属于国家所有，埋藏物、遗失物、漂流物、隐藏物、无人继承的财产均有特殊的法律规定。在制定法律调整范围外的无主财产很少，主要是一些废弃物、抛弃物，对于这部分无主财产，国家无须强调对其的所有权。
现实生活中也实际存在着先占原则。对于抛弃的废旧物，先占着可以取得其所有权，物资回收企业也承认先占者的这种权利。［6］
　　因此，结合法律现状和实际生活，考虑先占制度的优越性和价值，法律应当在考虑社会效益的基础上，确认先占制度，这不仅有利于稳定社会经济秩序，还有利于充分发挥物的效用，促进社会经济循环发展，对构建节约型社会也将有十分重大的意义。


［参考文献］
［1］侯水平、黄果天 等：《物权法争点详析》，法律出版社2007年版，第205页。
［2］韩松、赵俊劳、张翔、郭升远：《物权法》，法律出版社2008年版，第261页。
［3］韩松、赵俊劳、张翔、郭升远：《物权法》，法律出版社2008年版，第262页。
［4］王利明：《物权法研究》，中国人民大学出版社2007年版，第497页。
国家建材局


建筑材料工业计量管理办法

（一九九0年三月十日国家建筑材料工业局发布）

第一章 总则
第一条 为了加强对建筑材料工业（以下简称“建材工业”）计量工作的管理，根据《中华人民共和国计量法》和《中华人民共和国计量法实施细则》，制定本办法。
第二条 本办法适用于建材工业各级管理部门和建材企业、事业单位。
第三条 建材工业计量工作的任务是为科研设计、生产控制、经营管理和经济核算提供准确可靠的计量数据，以保证不断提高建材工业产品的质量，降低物资消耗，实现安全生产。

第二章 计量工作管理机构和职能
第四条 国家建筑材料工业局（以下简称“国家建材局”）生产管理司负责建材工业的计量管理工作。
省、自治区、直辖市建材工业局（公司）负责本地区的建材工业计划管理工作。局（公司）内要有归口管理计量工作的部门，并配备专管人员。
市、县级建材工业主管部门要有专人管理计量工作。
第五条 建材工业企业、事业单位应设置与科研设计、生产经营管理相适应的统一归口管理的计量机构。大型和中型企业必须设置计量管理机构；小型企业应配备管理人员。科研单位、学校应有归口管理的机构，并配备专人管理计量工作。
计量管理机构应配备具有专业知识，有一定工作经验和组织能力的计量管理人员。建材企业计量管理人员的人数应占计量人员总数的5－10％，并要保持相对稳定。
第六条 国家建材局生产管理司的计量管理工作方面的职能是：
（一）贯彻执行国家在计量方面的法律、法规，规定建材工业计量工作的方针、政策及各项实施办法和规范。
（二）规划建立健全建材工业专用计量标准及其量值传递系统，制定建材工业专用计量器具的检定规程，监督管理专用计量器具的制造、修理和生产，保证量值的准确和统一。
（三）督促、检查建材系统内的计量工作，加强对行业的计量监督管理工作。
（四）组建、指导建材工业计量技术机构，组织建材工业计划人员的培训、考核和发证工作。
（五）总结并组织交流建材工业计量工作经验，推广应用先进的计量新技术、新器具，不断提高计量工作的管理水平和技术水平。
第七条 省、自治区、直辖市建材工业局（公司）在计量管理工作方面的职能是：
（一）贯彻执行国家有关计量方面的法律、法规和国家建材局有关规定，制定本地区建材工业计量工作的规章制度。
（二）根据本地区建材工业计量量值传递的需要，规划建立本地区建材地区专用计量标准，搞好量值传递工作。
（三）监督、检查本地区建材工业企业、事业单位遵守和执行国家有关计量方面的法律、法规的情况，指导、参与、组织本地区建材工业企业的二级计量定级、升级工作，以及省级科研单位的计量认证工作，总结并组织交流计量工作的经验。
（四）组织本地区建材工业技术人员的培训和建材工业计量检定人员的考核发证工作。
第八条 市、县建材工业主管部门在计量管理工作方面的职能是，贯彻执行国家有关计量工作方面的法律、法规和上级建材行业主管部门的有关规定，做好本地区建材工业企业的三级计量定级工作，定期向上级建材工业主管部门汇报本地区建材工业企业计量工作的情况。
第九条 建材工业企业、事业单位计量工作管理机构的职能是：
（一）根据国家在计量方面的有关法律、法规和上级建材行业主管部门的有关规定，结合本单位的实际情况，制定计量工作管理制度和计量工作发展规划，建立计量工作管理系统。
（二）组织建立计量标准，保证本单位量值传递准确、可靠。
（三）根据科研、生产的需要，完善计量检测手段，统一配备和管理计量器具和设施。
（四）参加新建、扩建、改造工程，新产品研制和重点科研项目的审批、鉴定和验收工作，研究解决其中的计量测试技术问题，执行计量方面的有关规定。
（五）负责本单位对国家计量方面的法律、法规以及计量知识的普及工作，组织计量工作人员参加技术培训、考核、取证工作。
（六）监督、指导本单位各部门开展计量工作，有权仲裁内部因计量异议引起的纠纷。
（七）负责对本单位各部门和个人的计量工作进行奖惩或考核。

第三章 计量技术管理
第十条 建材科研设计单位、学校要积极研制适应建材工业急需的、先进的计量器具和计量测试方法，培养计量人才，提高建材工业的计量技术水平。
第十一条 建材工业企业应积极推广应用先进的、经济实用的、合格的计量器具，加速进行计量器具的更新改造，提高企业的计量装备水平。新建企业和对老企业进行改造、改建时的设计，必须符合计量方面有关规定的要求。
第十二条 建材工业企业、事业单位应加强对引进的计量器具的管理工作。引进的计量器具所使用的计量单位要符合我国法定计量单位。对引进的计量器具、设施应认真做好消化、吸收工作。要加强科研攻关，不搞重复引进。
第十三条 建材工业企业、事业单位对添置更新改造计量器具的费用，要给予合理的安排。企业的更新改造资金，技术改造措施费用、低值易耗专用资金，事业单位的科研经费、设备费等，都应保证计量器具配备的需要。
第十四条 建材工业企业、事业单位的计量技术人员应占计量人员总数的15％以上。计量技术人员的待遇和职称评定应与工程技术人员相同。

第四章 计量器具的配备和管理
第十五条 建材工业企业、事业单位应按照国家建材局制定的建材工业计量器具配备规范的规定，结合科研、生产、教学的需要，配备相适应的计量器具和计量设施。在配备选型时，要在保证检测点和测试中所需的准确度、稳定度、测量范围要求的前提下，选择先进的、经济实用的、合格的计量器具。
第十六条 建材工业企业、事业单位应根据需要对量大面广的计量器具建立计量标准和量值传递系统。凡是国家建材局制定的建材工业计量器具配备规范中要求配备的计量标准器，企业必须按规定建立。
第十七条 建材工业企业、事业单位应制定本单位的计量器具管理明细目录和计量器具的流转（包括购置计划、审批、入库、建帐、降级、报废、销号）、配备、使用、维护、保养、周检以及计量实验工作等制度。
第十八条 建材工业企业、事业单位应建立计量器具的技术档案，做好计量检测工作的原始记录并有专人保管。
第十九条 建材工业企业、事业单位必须建立符合温度、湿度、防震、防尘等技术条件的计量检定室，必须严格遵守计量标准器具、大型计量器具、精密仪器、检定装置的操作规程和制度。非持证人员不得擅自动用。对计量器具必须认真维持，定期检查，及时检修，保证其在完好状态下运行。

第五章 计量监督管理
第二十条 建材工业企业、事业单位建立的各项最高计量标准，必须按规定向政府计量行政管理申请考核，并按周期申请检定，合格后才能使用。大型、中型建材工业企业考核合格后投入使用的最高计量标准，应向本省、自治区、直辖市建材工业局（公司）备案；国家建材局直属的企
业、事业单位应向国家建材局生产管理司备案。
第二十一条 建材工业企业、事业单位对使用中的计量器具都要按国家的规程进行检定。对没有国家计量检定规程的计量器具，应按部门制定的计量检定规程执行。对没有检定规程的计量器具，应向国家建材局报告，并由国家建材局统一安排，组织制定。
对进口的计量器具的检定按前款规定执行。对没有检定规程的，可自行制定检定规程，但应报计量行政管理部门认可，并报国家建材局备案后才能进行检定。
第二十二条 建材工业企业、事业单位对所使用的计量器具都必须进行周期检定，除必须由计量行政管理部门强制的计量器具外，其它计量器具可以送检，也可以自检。经合格的计量器具的应发给合格印证。
第二十三条 建材工业企业、事业单位的计量检定人员必须经国家建材局委托的有关单位或经省级建材行业主管部门按规定考核并取得计量检定证件，才能从事检定工作。
第二十四条 建材工业企业、事业单位计量检定、维修工作人员，应具有高中以上文化水平。凡持有两种以上由国家统一命题考核合格的计量检定证书的计量检定证书的计量检定人员，可参加工程技术人员的技术职称评定。计量维修人员享受相同作业环境下的生产第一线人员的奖金和劳保待遇。根据国家规定，在高级计量检修人员中实行技师聘任制。
第二十五条 建材工业企业、事业单位要加强对计量数据的监督管理工作。凡用于产品质量检验、贸易结算、经营管理、主要工艺监控、环保监测、节约能源、科研报告及对外服务提供的计量数据，都要经本单位计量机构的监督认证才能报出。
第二十六条 建材工业产品质量检验机构及对社会提供服务出具数据的实验室、测试中心，都必须经过省级以上计量行政管理部门的计量认证，才能开展工作。

第六章 奖惩
第二十七条 建材行业主管部门对取得国家二级以上计量合格证书的建材工业企业，可给予适当的奖励。企业对成绩突出的计量工作从员，可给予表扬和奖励。
第二十八条 对在建材工业计量技术和科研工作中作出显著成绩的集体和个人，可按国家“科技进步奖”、“科技发明奖”、“节约原燃料材料”等的有关规定，给予奖励。
第二十九条 对违反国家计量法律、法规，在工作或生产中发生差错，损坏计量器具，虚报数字，造成损失者，要进行批评教育或给予行政处分，并追究经济责任。

第七章 附则
第三十条 本办法由国家建材局生产管理司负责解释。
第三十一条 本办法自一九九0年三月十日起施行。